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第10部分（第2页）

方晓阳回答道：“本案提起行政救济的依据主要是上次我们谈到的《商标法》及其实施条例、《企业名称登记管理办法》和《企业名称登记管理实施办法》、以及《国家工商行政管理局关于解决商标与企业名称中若干问题的意见》。”

法务总监在笔记本电脑上记录下关键点，喝了口茶，继续问：“程序上如何进行呢？”

方晓阳回答：“对商标侵权行为的行政处罚申请，根据《商标法》第五十五条的规定，由县级以上工商行政管理部门查处。具体到本案，侵权商品销售地的区县一级工商部门负责查处本部门管辖区域内的商标侵权案件。但是，关于商标和企业名称混淆的行政管辖另有规定。”

法务总监点点头，很专业地像是对他的两位同事解释说：“我们的案件涉及两个法律问题，一个是商标侵权，一个是商标和企业名称的混淆。”他又对几位律师说：“我这样理解对吧。”

方晓阳赞许地点点头说：“对！刚才我们说的是对第一个问题的行政救济的程序，下面我们要说的是第二个对商标与企业名称混淆的行政处理申请，根据《国家工商行政管理局关于解决商标与企业名称中若干问题的意见》第九条的规定，发生在同一省级行政区域内的，由省级工商行政管理局处理；跨省级行政区域的，由国家工商行政管理局处理。具体到本案，由国家工商行政管理局处理贵司商标与河南曼舒公司之企业名称相混淆的案件。”

荷兰曼舒公司的三位主管频频点头。

大为边看方郑律师所提交的法律意见边问：“能不能介绍一下行政复议与行政诉讼？”

诉讼是王凯歌的强项，方晓阳小声征询王凯歌的意见，看看他能不能介绍一下，王凯歌小声对方晓阳说：“我英文不灵，还是你来介绍吧。”于是，方晓阳继续介绍道：“在工商行政机关对贵司提出的申请作出行政决定后，贵司或河南曼舒公司，在法律上称作行政相对人如果不服，均可提出复议申请或向法院提起行政诉讼。

大卫费力地理解着。法务总监频频点头，然后很专业地问：“如果行政处理决定经过复议后，复议结果维持原来的行政决定，向哪里起诉呢？复议结果改变原来的行政决定，又如何呢？”

方晓阳回答：“区县工商局的行政处理决定经复议后，复议结果维持原行政决定的，向区县工商局所在地基层法院起诉；复议结果改变原行政决定的，向区县工商局所在地基层法院或复议机关（区县政府或河南省工商局）所在地基层法院起诉。但是，关于商标与企业名称混淆案件，有些区别。”　txt小说上传分享

12　有时谈判也许比诉讼更能解决问题（2）

大卫和知识产权总监都说：“真够复杂的。”他们又对法务总监说：“你都听明白了吗？”

法务总监兴奋地说：“听明白了。”然后他接着问：“给我们介绍一下民事司法救济吧。

方晓阳说；“正如我们一再解释的，本案其实存在两个问题，一个是商标侵权，一个是企业名称一商标混淆。关于商标侵权案件的第一审管辖，根据《最高人民法院关于审理商标案件有关管辖和法律适用范围问题的解释》，商标民事纠纷第一审案件，由中级以上人民法院管辖。这个解释的第六条的规定，因侵犯注册商标专用权行为提起的民事诉讼，由商标法第十三条、第五十二条所规定侵权行为的实施地、侵权商品的储藏地或者查封扣押地、被告住所地人民法院管辖。侵权商品的储藏地，是指大量或者经常性储存、藏匿侵权商品所在地；查封扣押地，是指海关、工商等行政机关依法查封、扣押侵权商品所在地。根据上述规定，贵司提起民事诉讼，可根据具体需要，选择管辖法院。”

大卫听了这么多，问：“律师先生，你们介绍了三种方法，这三种方法有什么利弊，我们应该选择哪一种？或者是两种或者三种方法都用呢？”

方晓阳喝了口水，继续说：“上述行政救济与民事司法救济，各自存在不同程度的优缺点。”他随后详细介绍了几种救济方案的利弊。

听完所有的介绍，大卫喝了口咖啡，感叹道：“谢谢你们把方案考虑得这么周到，全面。看来三种方式都没有绝对赢的把握。”

方晓阳点点头说：“关于商标侵权问题，贵司胜诉的把握较大，但是，要求河南公司取消他们的企业名称，难度很大，不确定的因素很多。”

大卫痛苦地说：“这正是我们的主要目的，我们曼舒的名称用了上百年了，不能毁在这些家伙的手里。三种方法我们都要上！我们不惜一切代价。方律师是知识产权的专家，王律师是诉讼的专家，就全靠你们了！”

王凯歌内心得意，对方晓阳的英语水平很是佩服。把这么复杂的法律问题用英文向三个外国人解释清楚，并且决定全部委托他们也只有晓阳这样的海归可以办到。想想看，三种救济方案，行政举报，行政复议，行政诉讼、一审、二审，民事诉讼，一审、二审，加在一起是多么大的工作量啊。别看是个标的不大的案子，可是却是一块肥肉。王凯歌向方晓阳投去赞赏的目光。正是因为欣赏方晓阳的优秀的业务能力，王凯歌才不断地和方晓阳合作。

可是方晓阳却说：“但是，先生们，我还有一个想法。”大卫他们三人和方盛博所的王凯歌及文杰都不知道在做出很周到全面地解释并取得大卫他们全部委托后，方晓阳还能说出什么内容，五个人都把目光集中到方晓阳身上。

“我有一个建议，希望贵公司回去考虑考虑。由于让对方撤销曼舒这个公司名称存在很大的不确定性，而且正如刚才我们介绍的，三种救济方法也很复杂，行政举报，行政复议，行政诉讼、一审、二审，民事诉讼，一审、二审，加在一起工作量大，结果又不明确，我们可以尝试跟对方谈判的方式，让他们自己变更企业名称。”

大卫胀红了脸说：“工作量大对于你们律师是好事啊，你们不是采取按照小时收费吗？”

方晓阳笑着说：“是的，对于我们是好事，对于你们就未必是好事了。我们的目的不是为了收取更多的律师费，而是为了解决问题，使你们使用了上百年的曼舒永远属于你们。”

大卫摇摇头说；“我们已经撕破了脸皮了，不可能谈判和解的。”

方晓阳说：“从这个案子的情况看，与他们和解也有很大难度。我们举报了他们，两个地方的工商局也处罚了他们的商标侵权，他们已经提起了行政复议。但是对于名称问题还没有解决。我们考虑和解也不能完全坐等和解，必须在充分胜诉的前提下，与他们提出和解才有谈判的基础。所以，我们必须充分准备诉讼，该取证取证，该保全保全，把几种方案的准备做到极致，让他们没有退路，这样他们才能回到谈判桌上。”

法务总监和知识产权总监认为这种方案非常新奇，王凯歌则认为方晓阳绝对是多此一举，文杰听过方晓阳与客户谈论成本理论，但是对于这种一方面准备诉讼一方面准备谈判的手法也感到兴奋。

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